立法原意何處尋：評2021年最高人民法院適用刑事訴訟法司法解釋

《民法典》第10條、第11條究竟確立了怎樣的商法淵源體系，是“商法規範—民法規範—商事習慣”抑或“商法規範—商事習慣—民法規範”？兩種觀點分歧在於商事習慣與民法規範的位階安排，背後原因是對商法之於民法的實質性獨立程度有不同認知。“民法規範先于商事習慣”的位階安排系片面理解與孤立適用“成文法優於不成文法”規則，不恰當地切割商事領域習慣法與制定法，實質損害了商法的獨立性。依我國形式私法一元制、實質私法二元制的私法體系，民商法的內在體系不同，商事習慣相較於民事制定法更能夠實現對商事關係的妥當調整，由此而確立的“商事習慣先於民法規範”位階更能維護商法的實質獨立性，避免商事審判的“任意向民法逃逸”，更可規模性地避免“有法誤用”現象發生。“商法規範—商事習慣—民法規範”三位階商法淵源體系之確立，有立法論與解釋論兩條選擇路徑。