企業集團內部資金調度在法律上應屬貸款性質，除了應受公司法第15 條有關公司貸款限制的規範外，子公司資金挹注母公司的行為（上行貸款）可能涉及同法第369條之4有關控制公司控制力行使責任的規範，而母公司資金挹注子公司（下行貸款）則可能涉及第369條之7有關衡平居次法則的規範，而學說上對於本條第2項之要件以及法律效果，仍頗有爭議，依本條立法說明所載，此規定係繼受自美國法上之「深石原則」，因此，從比較法的觀點探討美國法上的相關規範，應有助於釐清此項規定的適用；惟分析美國相關判決所採之見解，關係企業之下行貸款是否適用深石原則，無論是必要要件「不正行為」，或法律結果範圍之「債權人所受之損害」，在事實認定上都不易確定，且對於如何規範子公司已清償母公司之貸款債權，亦欠缺明確的探討，是以即使採取美國法上的觀念，對於我國法上相關規定如何適用於下行貸款，亦尚有部分疑義有待釐清。相對於此，德國法上對此採所謂的「完全居次」制度，不僅要件與法律效果明確，對已清償之債權也有明確的規定，且與母公司行使控制力促使子公司為不利益經營的規定，亦有清楚的區分，此或可作為我國未來修法之參考。 |
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