違法性判斷必須一元嗎？——以刑民實體關係為視角

違法性判斷在整個法領域應當統一理解，還是在不同法領域可以分別加以理解，牽涉“問題的思考”與“體系的思考”之結合，是一個具有爭議的理論問題。刑法被認為是最後保障法，但這並不意味著其在違法性判斷上對民法等“前置法”具有依從性從而只能一元地進行。通過剖析刑民實體關係，可以看出：刑法中行為類型所具有的獨特的“不法量域”使“可罰的違法性”難以獨立考量；民法中違法性判斷的曖昧不清使其難以為刑法所參照；維繫刑民違法判斷一元的所謂“一般的違法性”概念存在缺陷。法秩序統一性的真義是價值評判上、公理上的一致性。不同法領域立法旨趣的差異與作為評判對象行為的多面性，共同決定了對刑法違法性可以作相對判斷。