不能未遂行為人未必不犯罪

「障礙未遂」乃行為人基於故意而著手於(既遂)構成要件之實行,因而對創設構成要件所要保護的法益已造成危險--在因果歷程錯誤的情況下--甚至已造成實害,但終究未能實現(既遂)構成要件;於「不能未遂」,行為人雖自信著手於構成要件之實行,但因發生不等價的客體錯誤或對其實行方法根本欠缺實現構成要件能力不認識,而自始對創設構成要件所要保護的法益不構成任何危險--也就自始註定不可能實現(既遂)構成要件。