生存配偶訴請剩餘財產差額分配、分割遺產，於訴訟進行中死亡，各該訴訟程序應如何進行？――兼評臺灣高等法院113年度家抗字第32號民事裁定

甲與乙、丙、丁、戊（下稱「乙等4人」）、B分別為被繼承人A之配偶、子女。A死後，甲以其得行使剩餘財產差額分配請求權（下稱「差額分配權」），及A之全體繼承人無法達成遺產分割協議為由，以乙等4人及B為被告，請求分配剩餘財產及分割A之遺產，甲並以遺囑指定B為遺囑執行人，及其差額分配權由B單獨繼承。嗣甲於訴訟程序進行中死亡，第一審法院以乙等4人及B均為甲之繼承人，如由其等承受甲之訴訟，將使本件原、被告之權利義務歸於同一，欠缺訴訟上之對立性，而無訴之存在，乙等4人及B無從承受訴訟；且本件並無甲之繼承人所在不明之情形，而有選任遺產管理人承受訴訟之必要；因認甲已死亡而無當事人能力，且無從補正，依民事訴訟法第249條第1項第3款規定，裁定駁回甲之訴。B提起抗告，其抗告理由略以：甲雖於訴訟繫屬中死亡，然甲於遺囑中指定伊為遺囑執行人，及其差額分配權由伊單獨繼承，伊自得承受甲訴訟上之地位，原審應依民事訴訟法第199條規定，闡明由伊改以遺囑執行人之身分選任特別代理人承受訴訟等語。