論比較法之本質與方法－－兼論功能性比較法在公法領域的應用

因獨特的歷史脈絡，我國主要法典之法條及法學理論皆不難看出係法繼受之產物。在此背景下，法律學者於論述中常援引外國立法例或外國理論，似有一定程度之正當性。惟正如同比較法學者Léontin-Jean Constantinesco斷言，比較法並非可迅速使用的神奇配方（Wunderrezept）；反之，它是一漫長準備程序的最終階段，絕不可任意、或為達任何目的地被使用1。學者Alexander Blankenagel則對相關比較法著作進行更為嚴厲的批評：「在各個具體的比較法研究中，作者都鮮少作出方法論上的思考。」2是以，吾人於從事比較法相關研究前，有必要先釐清比較法的基本概念，包含其本質及具體、可靠的方法論。