從方法論的角度省思勞動契約的從屬性──最高行政法院112年度上字第675號判決評析

如何界定勞動契約的特徵從屬性，依一般契約類型歸類理論與釋字第740號解釋，應以提供勞務時是否受到相當程度的指揮監督（人的從屬性）與是否承擔業務（報酬）風險為斷。然自釋字740號解釋公布後，相關見解並未統一。本判決雖然嘗試從前述觀點出發，但在具體判斷時卻頻頻出錯，這包括了對第740號解釋前的法律狀態、勞基法第2條第6款立法過程的說明，偏離實情；對第740號解釋的理解有誤（將按件計酬等同於風險承擔），並有推論上錯謬，且試圖以環境變遷／科技發展、作為規避第740號解釋的評價標準。最後，並錯誤地將比較法上罕（未）見的：當事人是否將公法上管制規定納入契約關係，作為認定高度從屬性的理由。總結來看，這導致本判決對從屬性的判斷標準，儼然成為一個「孤島演化」的臺灣特有品種。歸結原因，在於無法有效地檢驗自身所持之預設理解。因此，本文將從方法論的角度，檢驗本判決的上述論點，期能有助於問題的釐清。