容許錯誤——最高法院112年度台上字第530號判決

對於刑法第307條非法搜索罪，認為基於體系編排位置、立法理由、文義用語等面向加以理解，本罪之行為主體，並不以有搜索權之人為限，無搜索權限之一般人亦得為本罪之行為人。非法搜索罪所稱「不依法令」之性質，以犯罪三階層理論而言，係違法性要素，而非構成要件要素。本判決針對本案情節闡述容許錯誤概念：倘行為人對於客觀搜索之事實並無誤認，而係單純誤以為其行為可以阻卻違法，亦即行為人對阻卻違法事由或其界限，誤認係法律所容許而得阻卻違法（學說上又稱容許錯誤、間接禁止錯誤）。例如為獲取犯罪證據，誤以為在警察陪同下或已通知檢察機關所屬書記官、檢察事務官等人員，即可在無搜索票之情形下，搜索他人之隱私生活空間而查扣他人所有之物品，主觀上認為具有正當理由，並非欠缺法令依據，不會構成本罪之情形，即屬容許錯誤；容許錯誤係行為人對於阻卻違法的法規範或其容許界限解讀有誤，係「違法性認識錯誤」範疇，一般而言，會落入刑法第16條關於有無欠缺不法意識之責任條件的檢驗。