論共同犯罪中的不作為參與

On Criminal Omission Participation in joint Crime

不作為在共同犯罪中的參與形式不能簡單地按照作為犯的分工方式進行區分，這是因為不作為在存在結構上與作為有著本質的差異。不作為必須與作為犯在構成要件上具有等價性，才有可能在共同犯罪中成立正犯，這種等價值性不能用傳統的因果關係說和形式的保證人說加以說明。在對保證人說確立的形式的保證人義務進行實質解釋的學說中，應採用基於不作為對結果的事實性支配來確定不真正不作為的成立，除此之外，違反功能性的保證人義務也補充性地成為不作為正犯的標準。不作為的正犯性正是建立在此兩種標準的基礎之上。