主觀心態視角下防衛過當判斷的思路與方法

防衛行為“明顯超過必要限度造成重大損害”，構成防衛過當，但是“造成重大損害”是防衛過當判斷的前提，而不是防衛過當判斷的對象，只需要確認有無，不需要具體衡量。在具備“造成重大損害”前提條件的情況下，防衛是否過當只需要判斷防衛行為是否“明顯超過必要限度”。基於法確證原則與保護原則，防衛行為過失造成重大損害，不應認為“明顯超過必要限度”。只有防衛人在能夠清醒判斷不法侵害強度，理性客觀選擇防衛方法、手段的情況下，利用防衛機會，以較為激烈的方法、手段進行防衛，希望或者放任不法侵害人重傷或死亡結果發生的，才應認定為防衛過當。