「中止犯」屬應減的「可罰未遂犯」評析高等法院九十六年度上訴字第二九二五號暨最高法院九十七年度台上字第三六四號刑事判決

或許因為刑法第二五和二七條的分立,長期以來,許多人誤以為「未遂犯」是「普通未遂犯」的「簡稱」,然而二者並不是同樣層次的概念。由於「中止犯」必然為具有「未遂構成要件該當性」之犯罪人,因而「未遂犯」乃「普通未遂犯」和「中止犯」共同的上位和前提概念,屬犯罪論層面的概念;而「普通未遂犯」和「中止犯」才是同樣層面的概念,均屬刑罰論層面才必要的概念。我們之所以要區別「普通未遂犯」和「中止犯」,並非為了確定行為人犯「未遂之罪」,而是確定其犯「未遂之罪」後,決定其應如何加以處罰:「普通未遂犯」屬「裁量性減輕刑罰事由」,而「中止犯」屬「強制性減輕刑罰事由」。