怠於查報違章建築的不作為圖利罪責？──評最高法院109年度台上大字第3214號刑事裁定

本文討論最高法院刑事大法庭針對圖利罪作成的109年度台上大字第3214號裁定，本號裁定見解認為公務員怠於認定、查報違建，容任起造人維持既有的使用狀態，亦可成立公務員主管監督事務圖利罪，筆者認為此項見解殊值商榷，主要理由在於，即使從成本減少角度定義獲得利益，該項利益獲取後果，亦須出現發生於圖利行為後的事實或法律關係外在變動，該變動且須透過圖利行為而促成，本案既無變動，既存狀態又早於不作為就出現，故不成立圖利罪；至於裁定將討論重點於獲利有無不法性，並從平等原則判定之，裁定之問題意識顯屬誤會。