賭博罪的法教義學重構

賭博行為的非罪化及其作為法定犯的轉型均存在問題，對之應堅持有限的犯罪化思路，並結合賭博罪的保護法益有針對性地予以規制。通說認為賭博罪的保護法益為對社會道德風尚的維護，該說有使刑法淪為公民道德教化工具的風險；從被害人合意等法理來看，認為本罪保護個人財産法益的觀點亦不可行。因此，筆者從本罪的實質法益與形式法益層面出發，論證本罪的保護法益應為社會經濟秩序。由此，本罪中所處罰的常業賭博類型顯不合理，應將本罪中的“聚眾性”要素解釋為《刑法》第303條第1款中兩種行為類型的共有構成要件要素，使得應受處罰的兩種行為類型分別為聚眾賭博與常業聚眾賭博。確定賭博罪的保護法益為社會經濟秩序，有助于解决賭博罪與開設賭場罪的界分難題，對跨境賭博管轄問題的處理也能夠起到指導作用。