行為規範、保護法益與通姦罪的違憲審查──評釋字第791號解釋

經歷多次努力，釋字第791號解釋終於宣告通姦罪違憲，結果雖然值得贊同，然而大法官在本號解釋中的論理，仍有若干值得商榷之處。本文僅討論本號釋字的兩個重點：其一是過度將焦點鎖定在通姦罪的行為規範審查，卻又不時代入制裁規範進行審查，本文則認為應將兩者綜合審查；其二則是未實質檢討本罪的保護目的，只要求保護目的合乎最低程度的憲法價值，卻未要求保護目的必須具備一定程度的重要性及公益關聯，筆者認為刑法的法益概念可以協助發展目的重要性的審查依據，透過法益的立法批判機能，刑法規範僅限用以保護具有法益適格性的利益，未符此項要求即應認定為違憲。