誤想防衛之成立要件與法律效果─最高法院102年度台上字第3895號判決評析   全文下載

誤想防衛係指行為人誤認有正當防衛存在，客觀上卻不存在正當防衛情狀，本文以此問題為核心，探討容許構成要件錯誤的法律效果。學說與實務上對容許構成要件錯誤的處理爭議在於，行為人因為欠缺客觀阻卻違法事由而不能阻卻違法，但主觀上的法敵對意識又與一般的故意犯罪有明顯落差，此時應適用何種理論？本文認為，按現在學界通說理論架構，從行為人的責任範圍討論，乃較為可行之方向，其中又以限縮法律效果之責任理論較為可採，蓋行為人主觀上仍展現出法忠誠性，與禁止錯誤有間，另一方面，以故意犯論罪也有輕重失衡之虞。當回歸有責性層次後，先阻卻其故意責任，再討論有無過失，也較切合現今犯罪三階層理論架構之模式。