通姦罪，合憲？

由於釋字第544號解釋係以夫妻忠誠義務為限制性行為自由之基礎，故於檢討通姦罪合憲性之際，自有必要釐清二者間之關聯。按就夫妻忠實義務而論，其本質僅為夫妻婚姻契約之一項「推定條款」，蓋如夫妻雙方於訂立婚姻契約時，同意排除此項傳統推定條款作為其婚姻契約之內容，不僅無損於婚姻契約之效力，亦得援引刑法第245條第2項之規定為抗辯。從而，縱暫不論是否過度限制性自主權，釋字第544號解釋所謂「通姦罪為維護婚姻、家庭制度及社會生活秩序所必要」之主張，是否有過度強調或誇飾此一源自於傳統推定、且當事人得合意排除之「忠誠義務」，即有疑義。