也談客觀歸責理論－－兼與周光權、劉艷紅教授商榷

Rethinking Theory of Objective Imputation:Including a Discussion with Professor Zhou Guangquan and Professor Liu Yanhong

新康德主義是客觀歸責理論得以形成的理論基礎；殺人、傷害等罪的實行行為缺乏定型性，以及條件說的無限溯及，是形成客觀歸責理論的基本原因；客觀歸責理論以法益保護為導向，與結果無價值論並不矛盾。客觀歸責理論不是事實的因果關係理論，而是以事實的因果關係為前提的規範評價理論，也是構成要件理論。客觀歸責理論可以克服單純採用條件說所形成的缺陷，能夠從存在論到規範論進行類型化判斷，但也有不能令人滿意之處：將所有限縮客觀構成要件的問題都當作結果歸責來處理，而且沒有分別對論構成要件要素。在我國，應當強調構成要件符合性概念以及各個要素的重要性，並應保留實行行為概念，故不能直接照搬德國的客觀歸責理論。但是，在構成要件部分維持實行行為、行為對象、結果、因果關係的基本構架下，應當充分借鑒客觀歸責理論的具體內容：“實行行為”部分，應當借鑒制造不允許的危險的全部具體內容，以及危險實現與構成要件的效力範圍的部分內容；“結果”部分，應當採取規範判斷的立場；“因為關係”部分，應當借鑒危險實現的基本內容，將現行的因果關係分為事實的因果關係與結果歸屬兩部分，分別進行事實判斷與規範判斷。此外，優先排除犯罪的成立，並不是安排犯罪論體系的理由。