受託人責任在英美法上的原意以及其在金融消費保護法的適用

The Common Law Origin of Fiduciary Duty and Its Applications to Consumer Protection of Financial Products

受託人責任（Fiduciary Duty）起源於英美傳統習慣法（Common Law）的信託法（Trust Law），屬於衡平法（Equity Law）的法理思考和來自衡平法院（Equity Court）的歷史判決。「信託」原只作為家族世代間贈與的法律工具，但其核心概念——受託人責任，卻因規範現代商業社會的私法關係有明確的具體標準和實用性，今已儼然發展成為一門顯學。
在英美習慣法的框架下，美國政府管理金融商品業者的方式，並非事先逐條審核，而是運用英美習慣法的法理（受託人責任的法律概念），由國會立法通過相關的原則，再經過行政單位來規劃細部條文，連同聯邦法院系統一起扮演監督的角色。金融海嘯發生後，美國國會於2010年7月通過並由美國總統簽署生效華爾街改革和消費者保護法案（THE DODD-FRANK WALL STREET REFORM AND CONSUMER PROTECTION ACT），就針對保護金融產品消費者的權益，責成該國行政單位，應擴大受託責任法律原則的原適用範國。
除了原來扮演專業諮詢角色的投資顧問（Investment Advisors）必須遵循受託人責任法律原則的規範，美國國會甚至否定並廢除，在1934年所立法通過的證券交易法（The Securities Exchange Act of 1934）中，原初立法規範，針對股票經紀人（Brokers-Dealers）為客戶進行交易，所應遵循的法律標準（Suitability Standard），轉而責成美國證券交易委員會（US Securities & Exchange Commission）應於半年之內，向國會提交消費者保護的研究報告，並據此而擬定適用受託人責任的行政規範，作為所須嚴格遵循的最高準則。
大陸法系傳統上並沒有受託人責任的概念。它是在大陸法系法制，因為商業發展需要，就民法體系，研究信託法（Trust Law）和公司法（Corporations）的過程，探討的受託人應該如何負責的法律責任（例如，公司法的董事），而受託人責任的原始意義，為維持大陸法體系完整的前提，反而因此被扭曲。
信託法的核心「受託人責任」（Fiduciary Duty）悠關後現代社會和全球資本市場的專業人員（Professionals of Capital Markets）和其客戶的私法關係，在臺灣卻出現從英美習慣法到大陸法系法律體系的「法律移植」適應不良的現象。移植法律概念，作為新的制度規範，臺灣的受託人責任主要原則「注意責任」（Duty of Care）被「善良管理人義務」取代；而「忠實責任」法理（Duty of Loyalty）或許因為疏忽或誤解，明確規範付之闕如。
結果，導致2008年金融風暴臺灣受害者求償訴訟的理由：(1)沒有被充份告知風險(2)可能有誤導客戶詐欺嫌疑，卻因信託法受託人責任應負擔的「忠實責任」從法理討論轉換成法律條文並沒有被具體落實，只能依據法律條文推論加害者的責任，無濟於求償。
本文交代第一個原因，就是英美法法理思考被大陸法系法典文字化，結果是原意經常被扭曲。英美習慣法傳統法律的核心在於判例所發展出來的論理（Legal Reasoning），與大陸法系法律的核心，在於法條或法典化（Codification）不同。以信託關係為例，兩種法系所發展出來的信託法截然不同，全球化的架構，則用Convention on The Law Applicable to Trusts and on Their Recognition（海牙公約）來彌補。
第二種解釋，透過美國三權分立下的憲政體制，說明「受託人責任」如何從源自英美信託法的歷史起源和現代發展的腳步，在美國三權分立的憲政架構下運作，以及2008年的金融風暴後，針對保護消費者金融產品的權益，如何責成該國行政單位，擴大受託人責任法律原則的適用範圍。
第三種解釋，突顯英美法系國家處理私法關係的法制如何不同於大陸法系的「公法優先」思考。即使再通過「金融消費者保護法」，於2011年底生效，程序上的正當法律程序（Procedure Due Process of Law）並不等於實質正當法律程序（Substantive Due Process of Law）已經建構完成。但應注意的是，「投資人之請求權基礎」在英美法系憲法層次，「私法優先」的意義在於，美國國會立法過程中，也有因為忽略人民的私法權利不能由非終身職的法官審判，而造成違憲的案例。
最後的討論，以古典「英國問題」為探討架構，就上三種解釋，總結大陸法系承襲並將英美信託法條文化（Codification）的困境和可借鑑之處。