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| 篇名 | 概括條款與法律漏洞關聯之否證 |
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| 作者 | 余昊迪 |
| 中文摘要 | 卡納里斯在《法律漏洞的確定》一書中認為概括條款不屬於法律漏洞。該觀點否認概括條款與法律漏洞在概念層面的關聯，但其論證並不充分。對於「概括條款與法律漏洞是否存在關聯」這一問題，大致可以區分出「修辭關聯說」、「概念關聯說」、「功能關聯說」以及「無關聯說」。「修辭關聯說」主張，可以類比式地將概括條款稱為「法內漏洞」，但這樣一種修辭活動必須依附於事物內在的關聯，「修辭關聯說」因此不是一個獨立的主張。「概念關聯說」認為概括條款符合法律漏洞的定義性特徵，屬於法律漏洞。但透過對「概括條款」和「法律漏洞」的概念的界定可以得知，概括條款僅僅構成「符合計畫的不完整性」，因此在概念上不必然屬於法律漏洞。「功能關聯說」認為概括條款儘管不符合法律漏洞的特徵，但基於功能上的相似性，也可被視為法律漏洞。但是，這種功能上的相似性無法構成同等對待的基礎，並且概括條款的適用也具有自身獨特的方法，不宜被視為法律漏洞的填補。最後，將概括條款稱為法律漏洞，並無益於方法論實踐，應當被拋棄。概括條款與法律漏洞之間不存在任何方法論上有意義的關聯。對前三種學說之否定的「無關聯說」最終得證。 |
| 起訖頁 | 39-59 |
| 關鍵詞 | 概括條款、法律漏洞、修辭關聯說、概念關聯說、功能關聯說 |
| 刊名 | 燕大法學教室 |
| 出版單位 | 元照出版公司 |
| 期數 | 202510 (13期) |
| DOI | 10.53106/270966451304 複製DOI DOI申請 |
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