不能犯與未遂犯－－一個比較法的分析

The Crime of Impossibility and the Crime of Attempt - A Comparative Law Analysis

在德國，不能犯理論有一個從純粹客觀說向較為主觀的印象說過渡的過程，在日本的司法實務上較力通行的是具體危險說，理論上的有力說則是客觀危險說。在我國台灣地區“修法”之前，對不能犯的處罰，在立法規定上與德國較為接近。但是，在“修法”以後，可能需要有一個客觀化的轉向。通過上述比較研究，可以看出，對不能犯的研究，不能脫離刑法條文。德日兩國對不能犯的不同規定，塑造了德日兩國不能犯理論的不同品格。我國台灣地區“刑法”對不能犯從罰到不罰的改動，表明立法者從主觀未遂論到客觀未遂論的改變。在這種情況下，不能犯的理論也應作出適度調整，從而使刑法理論與立法、司法實踐保持一致。