審判案例指導中的“參照”問題研究

A Study on the Issue of "Application Mutatis Mutandis" under the Guidance of Adjudication

指導性案例在訴訟－－審判過程中應當如何“參照”，是案例指導工作中極待解決的核心問題。本文在借鑑域外經驗的基礎上，立足於我國制度環境和工作實際，探訒了先例式參照的特質、效力、技術、程式、表達等主要問題。本文認為，先例式參照區別於規章式參照，是屬於實踐型指導而不是認知型指導的一種重要技術類型。其技術特徵是“異同比對”，實際效果是”歸類取捨”，實質根據是“裁判理由”。在這項技術中，先例裁判結果取捨是目的，爭點事實特徵比對是方法，裁判理由解析是根據。此外，本文還研究了先例式參照的效力類型、程式保障和表達形式等問題。