刑法中的元理論

刑法的適用要想具有融貫性、可預測且滿足正當性的要求，需要去探尋刑法背後的刑法，即刑法的元理論。刑罰理論、犯罪論和刑法理論都可以歸入刑法元理論。刑事憲法學、以現行刑法的適用為導向的刑法教義學都不能滿足這樣的要求。德國當前社會的碎片化，生活世界的數字化，以及歐洲化和國際化，使得形成於50年前以法益侵害為中心的犯罪論體系已經過時。近年來刑法基礎理論的研究不足，更多的是刑事政策角度對個別問題的論題式討論，刑法科學內部越來越僵化，對外也逐漸失聲。刑法元理論應當因應社會的變化予以反思，對自身進行必要的修正，才能既保持對現行刑法的解釋力，同時又能批判性地伴隨立法和司法。因此，刑法元理論應當更新方法，以義務違反作為犯罪論和教義學的建模基礎，在刑事政策上審視立法時，應當關注規範的違反，重視憲法上的比例原則，以克服法益侵害說視角狹窄的缺陷。