刑法方法論入門(二)

"這個「行為」的概念,必然是「前構成要件的」概念,否則就會陷入套套邏輯的困境,因為刑法第一條的「原貌」是:「行為之處罰,以行為時之法律有明文規定構成要件者,為限;若無構成要件的規定,不得處罰該行為」。也就因此,其所謂的「行為」,在「行為時」,可能有相關的構成要件規定,也可能沒有相關的構成要件規定,所以此所指的「行為」不可能以構成要件作為認識前提,而必須是「前構成要件的」。既然是「前構成要件的」,就必然不能是訴諸法律規定的,既然不能訴諸法律規定的,就只可能是純理論的。"