規範的可類推性──對例外規定和確權規範的方法論研究

在民法中，當存在法律漏洞時，基于相同事物作相同處理之要求，類推是最重要的法律續造工具。學說中一般認為任何規範依其性質都可類推。但一方面，例外規定不能類推的觀點在德國方法論中大行其道。本文以德國聯邦最高法院對《德國民法典》第1374條第2款的判例為例，認為其以目的性擴張解釋所作的修正在方法論上不具說服力，只有肯定例外規定的可類推性，徹底放棄對例外規定的類推限制，才能避免教義學上的雙重錯誤。另一方面，本文以《德國民法典》第652條第1款第2句為例，說明因不存在違反計劃的法律漏洞，無法類推確權規定。類推不應成為消除立法者基礎坪價、實現裁判者所希望發生之結果的工具。