裁判上一罪自首之效力──最高法院刑事大法庭108年度台上大字第3563號裁定評釋

想像競合屬於裁判上一罪。一行為同時觸犯侵占毒品罪與販賣第三級毒品罪，即屬於想像競合，法院應從一重處斷。被告所犯侵占毒品罪被偵查機關發現，並非自首。其後被告主動供出較重之販賣第三級毒品罪，此一主動供承販毒之舉，是否自首？最高法院大法庭做出裁定前邀請學界提供意見。本文認為，想像競合的一罪雖被偵查機關發現，並不影響另一罪的自首。從自首的立法目的看，沒有理由否定想像競合的部分犯罪自首效力。此外，自首得減輕處罰屬於實體法上的效果，裁判上一罪則屬於程序法上的問題，兩者應當脫勾處理。亦即，裁判上一罪雖為訴訟法上的單一案件，但不能影響實體法上自首的認定。