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篇名
自然法的過程理論與中國的法治
並列篇名
A Process Theory of Natural Law and The Rule of Law in China
作者 馬克˙莫達克˙特魯安楊富斌
中文摘要
本文分析了中國實施法治的種種努力,並根據懷特海的過程哲學和詹姆士的急進經驗主義提出一種建設性的後現代規範法學理論。這種“自然法的過程理論”提出一種新的自然法理論觀點,旨在消除法的不確定性引起的所謂法的非法性,彌合法的理論與實踐之間的本體論斷裂。過程自然法還旨在通過美的目的來協調東西方諸多文化差異,使東方的秋序美感與西方的理性秩序感的統一達到最大化。為了與這種美的目的相一致,過程自然法還支持文化上敏感的法治概念,推崇懷特海所說的“每一種社會都有其自身的完美類型”的觀點。這種法治概念允許民主和形式合法性的解釋中以及法律的個人權利實例中所反應的重要文化差異。因此,作者認為,理想的法治在美國和中國可能在表現形式上非常不同,並會在我們不斷變化的、多元的和複雜文化的世界上不斷進步和發展。雖然法律理論家們對法的不確定性程度觀點不一,但他們都一致認可法律的不確定性。法律之所以有不確定性,是因為在一些疑難案件中,相關的制定法、普通法、合同法或憲法規範顯然都不能對於有待裁決的問題提出完全一致的解決方案。法的不確定性提出的難題是,由於法官總是難以擺脫小人的政治、道德或宗教信仰,因而疑難案件的司法判決似乎有不合法之嫌。過程自然法學試圖為解決這一難題提供一條新的進路。
起訖頁 1-40
關鍵詞 過程法學法治法的不確定性法的本體論斷裂process lawrule of lawlegal indeterminacyontological gap of law
刊名 厦门大学法律评论  
期數 201209 (20期)
出版單位 廈門大學法學院
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